A公司与B公司、Ｃ公司第三人Ｄ公司、第三人E产权交易所股权转让纠纷

一、案件基本事实

第三人D公司成立于1999年3月16日，D公司成立时，股东为B公司、F公司、G公司、H公司，持股比例为45%、10%、6.8%、38.2%。2010年2月10日，B公司和H公司达成协议，双方共同收购F、G公司，使得B公司和H公司股权占比为51%和49%，H公司将尽快把股份转移给A公司。

2010年5月，A公司取代H公司成为D公司的股东。

2010年8月，B公司与Ａ公司签订补充协议，由B公司先出资收购F公司和G公司的股份，B、A的股权调整为61.8%和38.2%。

2012年2月15日，D公司通过股东会决议，1、同意B公司转让其持有的61.8%的股权，转让价以评估价为依据；2、A公司不放弃优先购买权；3、股权转让相关手续由双方按照法定程序办理；4、股权转让后，相应修改公司章程及股东出资额记载；5、委托某会计师事务所、某资产评估公司进行财务审计和资产评估；6、转让评估基准日为2011年12月31日。

2012年5月25日，D公司将股权公开转让的材料报送第三人交易所。6月1日，交易所公告D公司转让61.8%的股权的信息，挂牌日为2012年6月1日至2012年7月2日，“标的企业股权结构”一栏载明老股东未放弃行使优先购买权；交易条件为挂牌价格48690000元，一次性付款，继续履行原标的公司员工的劳动合同，支持标的企业长远发展，促进标的公司业绩增长，意向受让方应在确认资格后3个工作日内向交易所支付保证金1400万元，否则视为放弃受让资格。若挂牌期满只征集到一个符合条件的意向受让方，则采用协议方式成交，保证金充作股权转让款，若征集到两个或者两个以上符合条件的意向受让方，则采取竞价方式确定受让人；意向受让方在交易所出具产权交易凭证后1个工作日内须代标的公司偿还其对转让方的3500万元债务。标的公司其他股东拟参与受让的，应在产权转让信息公告期间向交易所提出受让申请，并在竞价现场同等条件下优先行使购买权，否则视为放弃受让。

B公司通过手机短信、特快专递、公正等方式通知了Ａ公司相关挂牌信息。

７月２日，Ａ公司向交易所发函称，根据双方过去签订的协议，Ｂ公司拟转让的股权信息披露＼权属存在争议，以及A公司享有优先购买权，请求交易所暂停挂牌交易，重新披露信息。

7月3日，B公司和C公司签订产权交易合同，内容为：合同交易标的为B公司持有的D公司的61.8%的股权，合同标的产权价值及双方交易价格为48690000元，价款（包括保证金）在签订合同后5个工作日内一次性支付，新标的公司需继续履行原标的公司员工的劳动合同，在交易所出具交易凭证后1个工作日内，须代D公司偿还其对B公司的3500万元债务，一次性支付到B公司的指定账户等。次日交易所出具产权交易凭证，C公司亦履行了股权转让款以及债务承担的合同义务。同日，交易所发出不予中止交易的决定书给A公司。9月11日D公司向C公司出具出资证明书，并将其列入公司股东名册，但未能办理工商登记变更。

二、争议焦点、办案难点

1、A公司是否丧失了优先购买权；

2、交易所是否有权对交易公司是否享有优先购买权进行法律上的判断。

三、法庭裁判理由

1、考虑到有限公司的人和性特征，我国《公司法》等相关法律、法规规定了股东向股东以外的人转让股权的，应该向其他股东充分履行通知义务。其他股东在同等条件下享有有限购买权，此处所涉的通知内容，应当包括转让的股权数量、价格、旅行方式、拟受让的有关情况等多项主要转让条件。

结合本案，首先，在B公司在D公司的股东决议中表示了股权转让的意愿后，A公司已明确表示不放弃优先购买权。其次，B公司确定将股权转让给Ｃ公司后，也并未将明确的拟受让人的情况告知A公司。故而对于Ａ公司及时＼合法的行权造成了障碍。而权力的放弃需要明示，故不能当然的认为Ａ公司已经放弃或者丧失了该股东有限购买权。

2、A公司在交易所的挂牌公告期间内向交易所提出了异议，并明确提出了股东优先购买权的问题，并要求交易所暂停挂牌交易。但交易所未予及时反馈，而仍然促成B与C的交易，并在交易完成之后，方通知Ａ公司不予暂停交易，该做法明显欠妥。

需要进一步说明的是，交易所的性质是经市政府批准设立，不以盈利为目的，仅为产权交易提供场所设施和市场服务，并按照规定收取服务费的事业法人。基于此，交易所并非司法机构，并不具有处置法律纠纷的职能，其无权对于Ａ公司是否享有优先购买权等做出法律意义上的认定。

故，当Ａ公司作为Ｄ公司的股东在挂牌公告期内向交易所提出异议时，交易所应当暂停挂牌交易，待Ｄ公司股东之间的纠纷依法解决后方恢复交易才更为合理＼妥当。故其不应擅自判断标的公司其余股东提出的异议是否成立，其设定的交易规则也不应当与法律规定相矛盾和冲突。

四、所涉及的法律条文

《公司法》

第七十二条第三款　经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

第七十三条　人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

《企业国有资产法》

第五十四条　国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。
    除按照国家规定可以直接协议转让的以外，国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行。转让方应当如实披露有关信息，征集受让方；征集产生的受让方为两个以上的，转让应当采用公开竞价的交易方式。

转让上市交易的股份依照《中华人民共和国证券法》的规定进行。

《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》

66.一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。